我国注册驰名商标状况实证研究与理论思考——基于对1983年至2011年注册于中国的驰名商标文献与信息的分析

创立驰名商标是一个长期艰苦努力的过程，也是企业最根本的商标战略。从企业的角度看，驰名商标是企业经济实力、经营管理水平、优异的商品质量的综合体现，体现了企业强劲的市场竞争力。1992年1月邓小平同志视察珠海时指出：“我们应该有自己的拳头产品，创造出我们中国自己的名牌，否则就要受人欺负”。创立一大批国内外驰名商标是我国企业的一项战略任务，也是当代企业家的历史使命。当代的市场经济从某种程度上来说即品牌经济。中国驰名商标在我国品牌经济中是当之无愧的主角。省域经济是中国经济的一个重要组成部分，品牌经济又是省域经济中的重要一环，在省域经济发展中发挥着日益重要的作用，由此决定了各省、直辖市和自治区在知识经济时代要加快发展必须高度重视和大力提升驰名商标开发创造能力和品牌经济竞争力，也决定了中国要在世界经济发展中取得新的更大的成就，必须着眼和着力于提升我国品牌的国际竞争力。

对驰名商标的研究是在商标战略指引下进行的一项重要课题研究。在笔者承担的有关国家知识产权文献及信息资料库建设重大项目中，驰名商标文献及信息研究则是该课题的重要组成部分。笔者试图通过收集、整理包括外国企业在国内申请注册的驰名商标在内的国内驰名商标文献及信息并加以研究，掌握近些年来在我国注册的驰名商标的现状和问题，透视其背后深层次的问题，揭示驰名商标与区域经济发展之间的关系和其对经济社会发展的重要作用。文章首先从理论和立法完善的角度对我国驰名商标制度的基本问题进行了解读，接着实证研究了在驰名商标在我国省、直辖市、自治区及外国的数量分布，并分别按年份、类别及商品服务范围三个方面予以具体分析，指出我国驰名商标在不同省域的不同分布所反映出的省域经济发展的不平衡。在前述基础上，文章最后提出了如何实施我国驰名商标战略，以期为我国企业开展和实施品牌发展战略提供参考。

一、驰名商标法律制度基本问题研究

（一）驰名商标的概念界定

值得注意的是，2009年5月1日起施行的最高人民法院 《关于审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件应用法律若干问题的解释》（下称《审理驰名商标案件应用法律解释》）第1条则规定：“本解释所称驰名商标，是指在中国境内为相关公众广为知晓的商标”。可见《审理驰名商标案件应用法律解释》的界定与《驰名商标认定和保护规定》不一致，其范围更大。但是，2009年《商标法》第三次修改送审稿第14条新增第1款仍然沿袭了上述《驰名商标认定和保护规定》的规定，即驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。

笔者认为，关于驰名商标的概念界定，造成部门规章与司法解释差异有多种原因，其中作为两者的共同上位法《商标法》缺乏基本的规定是根源之一。此次第三次修改《商标法》，应是一次统一概念比较好的时机，其中关于驰名商标的概念这一问题也值得认真探讨，因为它关系到我国商标法制统一等重要问题。有关对这一问题的研究成果倾向于认同最高人民法院的观点。其主要理由是：第一，从国际层面看，保护驰名商标的国际规则《巴黎公约》、《与贸易有关的知识产权协议（下称Trips协议）及《关于驰名商标保护规定的联合建议》（下称《联合建议》）。前两个条约没有对驰名商标的定义作具体规定，《联合建议》则只是给出了相应的认定因素，强调某商标至少为某成员国中一部分相关公众所熟知或知晓，并没有提及享有“声誉”的问题，更不用说“较高声誉”。第二，从实践层次看，我国由国家工商行政管理总局商标局、商标评审委员会和人民法院认定的驰名商标绝大多数享有较高声誉，但也有极少数并不享有较高声誉。由此可知，享有较高声誉只是认定驰名商标的参考因素，绝不是必要条件。如果在相关公众中不享有较高声誉，但已具备认定驰名商标的若干因素，仍然可以被认定为驰名商标。该成果还建议要么尽快修改《驰名商标认定和保护规定》，以使其和上述司法解释一致，要么利用这次修改《商标法》机会增加关于驰名商标定义的规定。

第一，从驰名商标本意来说，商标法保护的驰名商标，显然不仅只是“知名”，而且包含了“美誉”，即知名度和美誉度并重。如果只是限定为“为相关公众广为知晓”，就将使部分美誉度不够的商标获得驰名商标待遇。当然，一般而言，知名和“较高声誉”具有一致性，正是因为具有较高声誉才变得知名，成为驰名商标。不过，也不能排除部分知名度较高但声誉不够的商标，那些在短时间内以铺天盖地的广告取得较高“知名度”的商标，就可能如此。至于像“三鹿”一样的商标因为特殊原因致使其声誉扫地的例子也并不罕见。多个驰名商标认定的事实正好说明，驰名商标应当不只是“知名”而已，还应当包括具有较高的声誉。被认定的极少数驰名商标之所以不享有“较高声誉”，可以认为是因为个别不符合驰名商标保护条件的商标被不适当地认定为驰名商标了。基于此，最高人民法院上述司法解释将《驰名商标认定和保护规定》规定的范围缩小不大可取。

（二）驰名商标的认定

根据《商标法》第14条的规定，认定驰名商标应当考虑下列因素：

1.相关公众对该商标的知晓程度

享有较高的知名度是衡量驰名商标的重要标准。Trips协议对驰名商标的认定作了原则性规定：确定某商标是否系驰名商标，应顾及相关公众对其知晓程度，包括在该成员地域内因宣传该商标而使公众知晓的程度。一个知名度越高的商标，其信誉就越高，对顾客的吸引力就越大，该商标就越驰名。根据《驰名商标认定和保护规定》，第一，“相关公众” 包括与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者，生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。第二，相关公众是指中国的相关公众。在外国驰名的商标如不为中国的相关公众所知晓，则不符合这一重要标准，不能认定为驰名商标。

2.该商标使用的持续时间

市场经济通过竞争优胜劣汰。商标使用的时间越长，就越能证明该商标及其所标识的商品久经市场考验，是广大公众长期信任和认可的。很多驰名商标的持续使用的历史较长，有的达到几十年甚至上百年。

3.该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围

具体如广告宣传和促销活动的方式、地域范围、宣传媒体的种类以及广告投放量等。宣传工作的长度、深度和广度直接影响该商标所标识的商品的销售额和知名度。商标宣传工作持续时间越长、力度越大、范围越广，消费者的知晓度就越高，商品的销售和覆盖面也就越广，商标的知名度也就越高。如果某一商标所标识的商品在大范围内作长时间细致深入的宣传，可以断定其在这一范围内具有广泛的影响。

4.该商标作为驰名商标受保护的纪录

如果该商标曾在中国或者其他国家和地区认定为驰名商标而受保护，可以作为参考因素。

5.该商标驰名的其他因素

此外，《审理驰名商标案件应用法律解释》从司法实务的角度也对驰名商标的认定进行了规范。如人民法院认定商标是否驰名，应当以证明其驰名的事实为依据，综合考虑《商标法》第14条上述规定的各项因素，但是根据案件具体情况无需考虑该条规定的全部因素即足以认定商标驰名的情形除外。当事人主张商标驰名的，应当根据案件具体情况，提供下列证据，证明被诉侵犯商标权或者不正当竞争行为发生时，其商标已属驰名：使用该商标的商品的市场份额、销售区域、利税等；该商标的持续使用时间；该商标的宣传或者促销活动的方式、持续时间、程度、资金投入和地域范围；该商标曾被作为驰名商标受保护的记录；该商标享有的市场声誉；证明该商标已属驰名的其他事实。上述因素所涉及的商标使用的时间、范围、方式等，包括其核准注册前持续使用的情形。对于商标使用时间长短、行业排名、市场调查报告、市场价值评估报告、是否曾被认定为著名商标等证据，人民法院应当结合认定商标驰名的其他证据，客观、全面地进行审查。显然，上述规定大大增强了人民法院在认定驰名商标方面的可操作性，有利于其比较客观地界定涉案商标是否应按驰名商标对待。

二、我国注册驰名商标状况的实证研究

    实证研究是人文社会科学研究的重要方法。本文对驰名商标问题的研究也在前述基本制度研究基础上，以我国近些年来注册驰名商标的数量和分布及其变化趋势为考察点，剖析驰名商标背后深层次的法律和经济问题，以便为我国驰名商标制度完善、实施名牌战略提供实证参考。

（一）数据状况及来源

本文收集和整理关于中国驰名商标的数据资料主要来自于国家工商行政管理总局商标局（下称商标局）网站和中国驰名商标网，其中澳门一件驰名商标的数据来源于名为“驰名商标的博客”的一篇博文。商标局作为我国专职管理商标事务的行政机关，其资料发布的权威性不言而喻。其网站开辟了驰名商标专栏，通过该栏发布了从2004年至今商标局在商标管理案件中认定的驰名商标、在异议中认定的驰名商标和国家工商总局商标评审委员会在商标异议复审、争议案件中认定的驰名商标。中国驰名商标网是中国驰名商标的官方门户网站，网站的驰名商标“公示榜”上发布的公示信息是目前中国最权威、最全面的中国驰名商标数据库，它收录了自1989年以来经工商行政、人民法院司法认定的中国驰名商标。由于商标局发布的驰名商标全部为行政认定而来，且数据发布上具有年份上的局限性，故笔者将中国驰名商标网的驰名商标数量现状简要说明一下。中国驰名商标网的中国驰名商标数据库发布了除澳门外的所有中国驰名商标的商标名称、注册证号、商标类别、认定时间、使用商品、注册或使用单位名称和地址及联系方式等基本信息。

笔者通过制定EXCEL表格将上述两个网站发布的中国驰名商标予以收集，并分别按照时间顺序和区域位置加以整理。需要补充说明的是，在中国驰名商标网上进行资料收集的过程中，有多次遇到网络繁忙而因此打不开网站的现象和点击某一商标后出现“NOT FOUND”的情况，在多次尝试无果之后只有放弃该商标的收集。在收集过程中也难免有遗漏之处，不过这对本文数据的整体性研究分析不会构成较大影响。

（二）我国注册驰名商标数量总体状况

1．地区数量及百分比状况

表一

注：数量均以件为单位（以下同），数量1显示为中国驰名商标网发布的中国驰名商标数量，数量2为笔者实际收集到的中国驰名商标数目。

图一：中国驰名商标地域分布图